13年才磨出一劍的《反壟斷法》8月1日將正式出鞘。媒體關(guān)注的是這部意義無比宏大的“經(jīng)濟(jì)憲法”將可能面臨的執(zhí)行尷尬。多位專家透露,原計劃要在新法施行之前出臺的40余項(xiàng)配套細(xì)則,至今無一出臺。而《反壟斷法》的規(guī)定又多具原則性,沒有細(xì)則的法律很可能將因?yàn)閷δ承┓l的理解分歧,導(dǎo)致爭議重重。
當(dāng)然,我們所說的“法律的實(shí)施”,首先是指《反壟斷法》本身的實(shí)施,而非以《反壟斷法》為上位法的各項(xiàng)法規(guī)、規(guī)章甚至紅頭文件的實(shí)施。細(xì)則未出臺,《反壟斷法》還在,哪怕是原則性條款也是需要執(zhí)行的。1986年通過的《民法通則》,在功能上大致相當(dāng)于《民法典》的總則部分,內(nèi)容更是粗與抽象。這些年來,沒有《物權(quán)法》,《人格權(quán)法》和《侵權(quán)行為法》等單行法以及相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則,《民法通則》事實(shí)上一直在執(zhí)行,而不是一紙空文?;谶@樣的理由,也有論者提出,沒有細(xì)則配套的《反壟斷法》難道就注定要“束手就擒”?
可以稍加解釋的是,《民法通則》調(diào)整的是平等主體之間民事法律關(guān)系。即便當(dāng)事人對《民法通則》的某個條文理解不一,也盡可以付諸司法,由法院來裁斷孰是孰非。對于行政機(jī)關(guān)來說,執(zhí)行《民法通則》的最好狀態(tài)就是不去干涉,或至少不主動去干涉當(dāng)事人的民事權(quán)利。而《反壟斷法》更多的是賦予行政機(jī)關(guān)以特定職責(zé),以保障經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域內(nèi)的公平競爭?!斗磯艛喾ā芬笙嚓P(guān)職能部門必須以積極的、主動的姿態(tài)去反壟斷。不作為,或消極回避法律職責(zé),就是對《反壟斷法》的違背。制訂細(xì)則本就是相關(guān)職能部門執(zhí)行《反壟斷法》的責(zé)任,而不是可選擇的權(quán)利。尤其是,我國的《反壟斷法》還負(fù)有反行政壟斷之責(zé),擔(dān)負(fù)這一神圣職責(zé)的同樣是行政機(jī)構(gòu)。若是消極怠工,民眾一定又有合理懷疑了:看,自己反自己的結(jié)果,注定了如此吧。
近年來與此相類似的立法不作為,當(dāng)屬養(yǎng)路費(fèi)的“費(fèi)改稅”最為知名。《公路法》第36條已明文規(guī)定,“國家采用依法征稅的辦法籌集公路養(yǎng)護(hù)資金,具體實(shí)施辦法和步驟由國務(wù)院規(guī)定。”換言之,只有“依法征稅”才是籌集公路養(yǎng)護(hù)資金唯一合法的渠道。按此要求,國務(wù)院理應(yīng)在《公路法》正式施行之前就出臺“費(fèi)改稅”的具體辦法和程序,但由于“費(fèi)改稅”細(xì)則遲遲未能出臺,導(dǎo)致了目前養(yǎng)路費(fèi)的收取一直處于“無法”狀態(tài)。這一切,都源于本被法律賦予了立法職責(zé)的行政立法者,以不履行職責(zé)的方式逃避了法律義務(wù),對這種立法不作為,全國人大及其常委會,除了督促好像也再沒有別的更好的辦法。
或許正是由于對中國法治運(yùn)行狀態(tài)的熟諳,《反壟斷法》實(shí)施之即,本應(yīng)處于緊張應(yīng)對狀態(tài)的國內(nèi)壟斷企業(yè),目前看來全無緊張之氣氛——至少在公共傳媒上我們沒有看到哪家壟斷國企作出了何種應(yīng)對措施。前往全國人大常委會問詢的,多為外企。剛剛看到7月29日《第一財經(jīng)日報》一篇報道,標(biāo)題就是《微軟應(yīng)對反壟斷法進(jìn)入戰(zhàn)備狀態(tài)》。消息指出,多家企業(yè)可能針對微軟提出反壟斷訴訟。也有企業(yè)人士認(rèn)為,以微軟豐富的反壟斷經(jīng)驗(yàn),強(qiáng)大的法務(wù)和公關(guān)力量,即便把《反壟斷法》施行之后的第一案綁定為微軟,也很可能難以獲得實(shí)質(zhì)效果。
我本人對微軟在華被訴壟斷第一案抱有極大的期待,同時也更為國內(nèi)壟斷企業(yè)在應(yīng)對反壟斷法上的無為而憂心。若國內(nèi)壟斷企業(yè)正是基于《反壟斷法》注定無法有效實(shí)施,或即便實(shí)施也不可能撼動或改變國企壟斷地位的現(xiàn)狀,不予理睬這部法律的話,那將不僅僅是《反壟斷法》的執(zhí)法尷尬,更將是中國法治建設(shè)的尷尬。
《國家賠償法》甫一出臺,就被戲稱為“國家不賠償法”,《破產(chǎn)法》甫一出臺就被學(xué)者宣布了“破產(chǎn)”,《反壟斷法》甫一出臺也陷入了被戲說的尷尬——難道真的要改名為《反國外在華企業(yè)壟斷法》?
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