傀儡監(jiān)事長離奇履新背后

　　大股東從自己的利益出發(fā)，選舉對自己“忠實、可靠”之人，繼續(xù)為己牟利，小股東和公司的利益通常被置之不顧。這樣一來，上市公司小股東和公司的利益無從保證

　　文/錢衛(wèi)清

　　2010年11月29日，成霖股份的財務(wù)總監(jiān)黃堅因為公司替控股股東墊稅近千萬而被深交所給予通報批評“未能恪盡職守、履行誠信勤勉義務(wù)”的處分。就在大家質(zhì)疑一人之力怎可私自挪用上市公司近千萬元巨款，黃堅是否應當承擔相應法律責任之時，成霖股份的一紙公告讓人大跌眼鏡。在2010年11月30日的股東會上，黃堅被大股東提名為監(jiān)事并全票通過，后在監(jiān)事會上被選舉為監(jiān)事長。他因此搖身一變官升二級，由公司高管成了監(jiān)事長(根據(jù)成霖股份的公司章程，財務(wù)總監(jiān)由董事會根據(jù)總經(jīng)理的提名聘任，而由股東提名的監(jiān)事則須由股東大會通過)。

　　群情頓時嘩然，一起本來平常的人事變動竟然引發(fā)了業(yè)內(nèi)的大討論，演變成公眾事件。大股東為何如此偏愛這個被深交所看來并不“忠誠”的人？949.87萬元的巨款是怎樣從成霖股份流出的？董事長、監(jiān)事會此間扮演了怎樣的角色？

　　“無辜”的大股東

　　上市公司大股東或?qū)嶋H控制人為謀取不正當利益，利用控股股東或?qū)嶋H控制人地位操控上市公司，進行不公允的關(guān)聯(lián)交易、占用上市公司資金、違規(guī)擔保等嚴重侵害上市公司利益的違法違規(guī)行為，已經(jīng)層出不窮，因此被拉下馬的公司高管也不在少數(shù)，其中不乏聲名顯赫的企業(yè)家。占用上市公司資金已經(jīng)是老生常談的了，卻屢禁不止，這深層次的原因即是大股東或?qū)嶋H控制人對上市公司的這種不正當操控。

　　對此次財務(wù)總監(jiān)挪用上市公司資金替兩大股東墊付減持公司股票應繳所得稅款的事件，成霖股份董秘林志偉一直替大股東喊“冤”，稱“大股東是無辜的，他只是委托上市公司代辦這件事情，但現(xiàn)在變成大股東幕后指使的一樣”?？山咏闪毓煞葜衅诶麧櫼话氲?49.87萬元巨款，只憑財務(wù)總監(jiān)的一己之力便從成霖股份悄無聲息地提走，實在很難想象。如果真如林志偉所述，那成霖股份的財務(wù)管理實在風險叢生。

　　大股東把持公司，違規(guī)追求自身利益，不但會損害公司利益，也會對公司的小股東造成傷害。上市公司應當規(guī)范管理結(jié)構(gòu)，遏制大股東恣意妄為的行為。另一方面，受到損害的小股東也可以要求董事會、監(jiān)事會追究大股東的侵權(quán)責任；董事會、監(jiān)事會不及時予以追究的，連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東，可以提起股東代表訴訟保護公司和自身的權(quán)利。

　　董事長“過分信任”

　　2010年10月28日，成霖股份發(fā)布了一份公司監(jiān)事會會議決議的公告。該公告載明上市公司監(jiān)事會審議并通過了《關(guān)于大股東及其關(guān)聯(lián)方資金占用長效機制建立和落實情況自查報告》的議案。成霖股份的監(jiān)事會稱，“截至目前，公司不存在大股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性占用上市公司資金的情形，也無通過不公允關(guān)聯(lián)交易等方式變相占用上市公司資金的情況”。話音未落，黃堅就被深交所給予了批評處分。我們赫然發(fā)現(xiàn)，監(jiān)事會的監(jiān)督董事會和公司高管的職責并得到很好的履行，在成霖股份存在巨額資金占用的情況下出具如此不負責任的報告，將監(jiān)事會會議當成形式主義的走秀場。我們不禁要問，黃堅擔任監(jiān)事長之后，成霖股份的監(jiān)事會是能夠雄起，還是繼續(xù)走在形式主義的“T”臺上？

　　對成霖股份而言，制止公司資金占用、外流的最后一個環(huán)節(jié)即是董事長(總經(jīng)理)。成霖股份的董秘聲稱，公司已經(jīng)建立了從普通財務(wù)人員到財務(wù)總監(jiān)再到董事長(總經(jīng)理)的審批流程。但最后的結(jié)果卻是，層層的環(huán)節(jié)無法及時發(fā)現(xiàn)上市公司資金被占用！成霖股份董秘的解釋是，董事長對財務(wù)部門過分信任才導致資金外流。試問：董事長的作用是什么？大筆一揮的瀟灑是不現(xiàn)實的，能維護公司利益的主要力量如果不能發(fā)揮真正的決策作用，任何保護公司利益、股東利益的文件或規(guī)定都將成為一紙空文。

　　我國公司法對董事、監(jiān)事的權(quán)利義務(wù)有明確的規(guī)定，在成霖股份的公司章程中也有明確記載，如監(jiān)事會對股東大會負責，對公司財務(wù)以及公司董事、總裁、副總裁、財務(wù)總監(jiān)和董事會秘書履行職責的合法性和合理性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權(quán)益。如果上市公司的董事會不能切實承擔起應付的領(lǐng)導和監(jiān)督責任，再加上一個形式主義的監(jiān)事會，那么公司利益和股東利益就會被置于危險的境地。

　　人情化選舉

　　在黃堅被選為監(jiān)事會主席時，有人質(zhì)疑，黃堅未盡到對公司的忠實和勤勉義務(wù)，在尚未被追究相關(guān)責任的情況下，如何可以擔當起監(jiān)督董事會和公司高管的法定職責？這不禁讓人產(chǎn)生疑問：何謂忠實勤勉，又該對誰忠實勤勉呢？

　　根據(jù)公司法相應規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負有忠實與勤勉義務(wù)，即董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，履行各自的職權(quán)務(wù)，董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。“上市公司監(jiān)事會應向全體股東負責，對公司財務(wù)以及公司董事、經(jīng)理和其他高級管理人員履行職責的合法合規(guī)性進行監(jiān)督，維護公司及股東的合法權(quán)益。”很顯然，從法律層面，黃堅并不能稱為對公司對全體股東忠實勤勉，只能認為其對大股東忠實勤勉。而考慮黃堅的元老身份，以及他對大股東年復一年的“忠誠”，黃堅當選為監(jiān)事長之后，能否從對大股東的忠誠深化到對公司的忠誠，需要拭目以待。

　　選舉董事會、監(jiān)事會成員是股東們保護自己權(quán)利、追求公司利益的手段，而這個權(quán)利卻經(jīng)常被大股東所濫用。大股東從自己的利益出發(fā)，選舉對自己“忠實、可靠”之人，繼續(xù)為己牟利，小股東和公司的利益通常被置之不顧。這樣一來，上市公司小股東和公司的利益無從保證。

　　總體來說，上市公司應該保持獨立性，擺脫大股東的控制，真正使董事會、監(jiān)事會發(fā)揮作用，以公司和全體股東利益為重。只有這樣才能從內(nèi)部結(jié)構(gòu)維度保證上市公司的穩(wěn)定發(fā)展，在上市公司內(nèi)部為發(fā)展提供有利環(huán)境，才能真正對市場穩(wěn)定給力。

　　(作者是北京大成律師事務(wù)所高級合伙人)