為什么美國大型上市公司破產(chǎn)時會選擇第11章而不是第7章直接破產(chǎn)清算呢？原因就在他們?nèi)韵Ｍ^續(xù)運(yùn)營并控制破產(chǎn)程序。“破產(chǎn)”一詞在英文和漢語中都有“終了”、“完結(jié)”的含義，但是第11章條例是個完全不同的概念。它是一個重組程序，確有一些公司重組計劃成功，重新贏利。

　　——從美國聯(lián)邦破產(chǎn)法第11章說起

　　陷入經(jīng)營危機(jī)的美國證券巨頭、第四大投資銀行雷曼兄弟（Lehman Brothers Holdings Inc，簡稱LBHI）申請破產(chǎn)保護(hù)了?；蛟S國人沒有留心，雷曼兄弟此舉所依據(jù)的，是以重建為前提的《美國聯(lián)邦破產(chǎn)法》（U.S. Bankruptcy Code）第11章。這是大有講究的。

　　雷曼兄弟總部位于紐約，并在東京和倫敦設(shè)有地區(qū)總部，還在全球諸多地區(qū)建有辦事處。筆者在雷曼的合作方也透露，已收到相關(guān)文件，準(zhǔn)備離職。但雷曼兄弟表示，該申請不涉及其麾下的各個經(jīng)紀(jì)自營商子公司和其他任何子公司，所有的經(jīng)紀(jì)自營商子公司將繼續(xù)運(yùn)營。包括其全資控股子公司Neuberger Berman Holdings LLC的客戶在內(nèi)的公司所有客戶，將可繼續(xù)利用各自賬戶交易或其他操作。董事會授權(quán)申請破產(chǎn)是為了保護(hù)公司資產(chǎn)，實現(xiàn)公司價值的最大化。除了遞交破產(chǎn)申請，LBHI還計劃遞交各種破產(chǎn)法第11章所允許的寬限申請，以便公司能繼續(xù)按正常途徑運(yùn)轉(zhuǎn)業(yè)務(wù)。這些寬限申請包括向公司員工支付工資、薪水和繼續(xù)提供其他福利。

　　很多人對《美國聯(lián)邦破產(chǎn)法》第11章下的公司破產(chǎn)條例不太了解?！睹绹?lián)邦破產(chǎn)法》規(guī)定，一個公司可以向一個專業(yè)破產(chǎn)法庭提出申請， “破產(chǎn)”一詞在英文和漢語中都有“終了”、“完結(jié)”的含義，但是第11章條例是個完全不同的概念，它并不意味著對公司清算，停止一切商業(yè)運(yùn)營，也不意味著公司倒閉。它是一個重組程序。

　　《美國聯(lián)邦破產(chǎn)法》管轄著公司如何停止經(jīng)營或如何走出債務(wù)深淵的行為。當(dāng)一個公司臨近山窮水盡之境地但希望持續(xù)經(jīng)營避免被清盤時，可以援引該法第11章來“重組”業(yè)務(wù)，爭取再度贏利。破產(chǎn)公司，也就是“債務(wù)人”，仍可照常營運(yùn)，公司管理層繼續(xù)負(fù)責(zé)日常業(yè)務(wù)，但所有重大經(jīng)營決策必須得到破產(chǎn)法庭的批準(zhǔn)。如果依據(jù)《破產(chǎn)法》第7章申請破產(chǎn)，則公司全部業(yè)務(wù)必須立即完全停止。由破產(chǎn)財產(chǎn)托管人來“清理”（拍賣）公司資產(chǎn)，所得資金用來償還公司債務(wù)，包括對債權(quán)人和投資人的債務(wù)。這種情況下，債務(wù)人是希望終止經(jīng)營解脫債務(wù)的。第7章清盤的概念同中國法律上清盤的概念是相同的。個人和公司均可申請第11章重組，不需任何前提條件。根據(jù)這個法律程序，美國企業(yè)能夠在保持對企業(yè)的控制、繼續(xù)經(jīng)營日常業(yè)務(wù)（包括制造、銷售、采購等）的同時解決其財務(wù)和業(yè)務(wù)運(yùn)作方面的問題。

　　按照《美國聯(lián)邦破產(chǎn)法》的清償原則是：誰承擔(dān)的風(fēng)險最小，誰最先得到償還。具體順序是：最先償還的是有擔(dān)保債權(quán)人；然后是無擔(dān)保債權(quán)人，如銀行，供貨商和債券持有人；最后是股東。這一順序的道理在于，有擔(dān)保債權(quán)人所擁有的債權(quán)通常由抵押品或公司的其他資產(chǎn)擔(dān)保。這類債主知道一旦公司破產(chǎn)，他們將最先得到賠付。債券持有人比股東享有優(yōu)先償付權(quán)，因為債券代表公司債務(wù)，公司當(dāng)初就承諾支付利息并返還本金。股東是公司的所有者，因而承擔(dān)的風(fēng)險也應(yīng)最大。理由很簡單，如果公司賺錢，他們賺得也最多；如果公司賠錢，他們也理當(dāng)共擔(dān)風(fēng)險。

　　為什么大型上市公司破產(chǎn)時會選擇第11章而不是第7章直接破產(chǎn)清算呢？原因就在他們?nèi)韵Ｍ^續(xù)運(yùn)營并控制破產(chǎn)程序。第11章規(guī)定了一些復(fù)興公司業(yè)務(wù)的程序，確有一些公司重組計劃成功，重新贏利。但有些公司最后還是以清算告終。按第11章的重組計劃，公司可繼續(xù)運(yùn)營，其股票和債券也在市場繼續(xù)交易，公司也必須繼續(xù)向證券交易委員會提交報告。

　　公司按《破產(chǎn)法》第11章申請破產(chǎn)保護(hù)后，美國司法部下屬的專門負(fù)責(zé)破產(chǎn)事務(wù)的“美國托管財產(chǎn)管理會”將指定一個或多個委員會，代表債權(quán)人和股東利益，與破產(chǎn)公司制定重組方案。方案必須得到債權(quán)人、債券持有人和股東的認(rèn)可，并得到法院的批準(zhǔn)。如果債權(quán)人和股東反對某個方案，而法院認(rèn)為該方案公正合理時，法院可忽略債權(quán)人和股東意見而通過該計劃。一旦計劃通過，這個負(fù)責(zé)破產(chǎn)事務(wù)的委員會需要向證券交易委員會（證交會）提交一份稱為8-K表格的更為詳盡的報告。

　　在制定重組計劃時，由債權(quán)人和股東組成的委員會與公司談判，可以解除公司部分債務(wù)，以便提供一個喘息空間，為公司重新站穩(wěn)腳跟創(chuàng)造條件。法院審核重組計劃是否與《破產(chǎn)法》相符的過程短則數(shù)月，長至數(shù)年。

　　但是這對普通股東絕對是噩耗，當(dāng)然，他們也有可能獲邀參與重組計劃的制定，但多數(shù)情況下，股東的結(jié)局是血本無歸，因此，對公司重組也沒有任何發(fā)言權(quán)。

　　在破產(chǎn)過程中，債券持有人將得不到利息及本金，股票持有人也停止分紅。如果你是債券持有人，也許會得到新的股票以交換原來的債券，或是新的債券，或是股票加債券。如果你是股東，財產(chǎn)托管人會要求你交還舊股票，換取重組后的公司股票。新股也許會量少而價低。公司重組計劃將向投資人詳細(xì)說明各項權(quán)利和預(yù)期所得。

　　如果公司申請依據(jù)《破產(chǎn)法》第7章破產(chǎn)，股民手中的股票通常就成了廢紙，因為如果破產(chǎn)法庭確認(rèn)債務(wù)人無清償能力（負(fù)債大于資產(chǎn)），就可不歸還股東投資。此外，因為公司資產(chǎn)經(jīng)清算、優(yōu)先償還有擔(dān)保債權(quán)人和無擔(dān)保債權(quán)人后，往往所剩無幾。而當(dāng)公司申請第11章破產(chǎn)保護(hù)后，可以自動延緩債權(quán)人對債務(wù)人的訴訟。此舉可使債務(wù)人獲喘息之機(jī)以繼續(xù)處置公司的困境，并提出重整方案，因此重組比清盤更常被使用。

　　許多美國公司在破產(chǎn)重組后都取得了巨大的成功，因此“重組”被認(rèn)為對困境中的公司是一項行之有效的策略。美國大陸航空公司在1983年至1986和1990年至1993經(jīng)歷了兩次重組，現(xiàn)在它是美國最強(qiáng)壯的航空公司之一，甚至還在2001年成為美國航空業(yè)最贏利的兩家航空公司之一。

　　雷曼若倒閉，股、債投資人不可避免將蒙受重大損失，進(jìn)而引發(fā)連鎖性風(fēng)暴，甚至沖擊全球股、債、匯市、信用市場表現(xiàn)。但重組后的雷曼是否會更具有競爭力，要取決于其他競爭對手對其重組的態(tài)度。且讓我們拭目以待。

　?。ㄗ髡呦禋W金倫敦投資有限公司特約經(jīng)濟(jì)學(xué)家和金融投融資顧問）