□ 陶景洲 | 文

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　　要等到不僅外資和外國(guó)企業(yè)是侵權(quán)的受害者，而且中國(guó)企業(yè)也成為侵權(quán)受害者的時(shí)候，中國(guó)對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)才有動(dòng)力

　　記得七八年前，中國(guó)最高法院和最高檢察院聯(lián)合頒布了新的司法解釋，加重知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的刑事責(zé)任。

　　當(dāng)時(shí)在京訪問的一位美國(guó)貿(mào)易副代表很興奮地向我提及此事。我當(dāng)時(shí)提出，要想真正改變中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況，僅靠這些是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。

　　我甚至引用了一段馬克思的話來說明此事：“有百分之五十的利潤(rùn)，它就鋌而走險(xiǎn)；有百分之一百的利潤(rùn)，它就敢踐踏一切人間法律；有百分之三百的利潤(rùn)，它就敢犯任何罪行，甚至冒絞死的危險(xiǎn)?！倍倜暗睦麧?rùn)又何止百分之三百呢？

　　我同時(shí)提出，中國(guó)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)必須具備兩大要件：一是要等到不僅外資和外國(guó)企業(yè)是侵權(quán)的受害者，而且中國(guó)企業(yè)也成為侵權(quán)受害者的時(shí)候。否則，輿論和民眾沒有認(rèn)真保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的動(dòng)力。二是把是否存在知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)作為衡量地方官員政績(jī)及升遷的重要因素之一，否則，官僚機(jī)器就不會(huì)在打假方面有任何動(dòng)力。現(xiàn)在，上述第一個(gè)條件正在具備，第二項(xiàng)則尚未被提到議事日程上，也沒有太多的人希望把它提上議事日程。

　　說到中國(guó)企業(yè)成為侵權(quán)的受害者，華為和中興通訊在歐洲三國(guó)的專利訴訟案具備劃時(shí)代的意義。

　　今年4月，華為突然在德國(guó)、法國(guó)和匈牙利對(duì)中興提起訴訟，稱中興侵犯其數(shù)據(jù)卡和第四代移動(dòng)通訊系統(tǒng)(LTE)專利，并非法使用華為的注冊(cè)商標(biāo)。中興次日即反訴華為。

　　觀察者們不禁生疑：為什么兩家中國(guó)企業(yè)沒有在中國(guó)法院訴諸公堂，而偏偏選擇在語言障礙巨大的德國(guó)、法國(guó)和匈牙利提起訴訟呢？

　　原因很多。比如，可能是中國(guó)法院在處理此類訴訟方面對(duì)權(quán)利人的保護(hù)不夠充分，賠償太低。舉例說，如果對(duì)商標(biāo)侵權(quán)的侵權(quán)人侵權(quán)所得難以確定，或被侵權(quán)人損失難以確定時(shí)，法院可判處的賠償不會(huì)超過50萬元人民幣。這一賠償額對(duì)于中興或華為這樣的大公司來說，連律師費(fèi)都不夠。在中國(guó)打此類官司顯得毫無意義。

　　也可能是因?yàn)橹袊?guó)法院行政干預(yù)太多。在中國(guó)，“打官司”也是“打關(guān)系”，中興和華為都是中國(guó)著名公司，各自都有“非凡”的活動(dòng)能力，利用各自的政治資源都可能對(duì)未來判決產(chǎn)生一定影響，權(quán)衡之后，不如上其他地方打去。

　　當(dāng)然，還可能是怕政府出面“和稀泥”。

　　政府可能會(huì)講經(jīng)濟(jì)發(fā)展的硬道理，再告訴企業(yè)兩強(qiáng)相爭(zhēng)兩敗俱傷，以此息事寧人。據(jù)報(bào)道，工信部已經(jīng)對(duì)華為和中興在歐洲的訴訟表示了關(guān)切，并要出面了解情況。

　　我以為，華為和中興選擇在歐洲訴訟，是中國(guó)企業(yè)走向成熟的一大標(biāo)志。既然要做業(yè)務(wù)遍布全球的跨國(guó)企業(yè)，就要學(xué)會(huì)運(yùn)用國(guó)際游戲規(guī)則，選擇最有利的訴訟地點(diǎn)和時(shí)間。德、法、匈三國(guó)與眾多其他國(guó)家都有相互承認(rèn)法院判決的雙邊或多邊條約，判決在世界范圍內(nèi)的可執(zhí)行性很大。相比之下，中國(guó)很少有相互承認(rèn)法院判決的條約安排，中國(guó)法院的判決在國(guó)外能得到執(zhí)行的國(guó)家太少。

　　中國(guó)不應(yīng)在商務(wù)領(lǐng)域總是抱著“家丑不可外揚(yáng)”的觀念。華為和中興應(yīng)當(dāng)是全人類都可以享受其技術(shù)發(fā)展成果的公司，作為世界商業(yè)活動(dòng)的重要參與者，它們的權(quán)利保護(hù)當(dāng)然不應(yīng)該有國(guó)界。

　　華為和中興的訴爭(zhēng)，初看似乎是丟了中國(guó)人的臉，但細(xì)想起來，它有利于改變世界對(duì)中國(guó)企業(yè)知識(shí)產(chǎn)權(quán)觀念的看法。現(xiàn)在，中國(guó)企業(yè)不再是外國(guó)技術(shù)的剽竊者、模仿者了，中國(guó)企業(yè)也有自主的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并且會(huì)利用國(guó)際規(guī)則對(duì)自身權(quán)利予以充分保護(hù)。

　　作者為美國(guó)德杰(Dechert)律師事務(wù)所亞洲業(yè)務(wù)執(zhí)行合伙人，倫敦國(guó)際仲裁院理事